契約規範の法学的構造

本書は、契約によって当事者間に定立される権利義務関係 (すなわち「契約規範」) がいかなる根拠によって正当化されるか、とりわけそのような根拠として、そこでの契約時における当事者の主観的事実としての意思 (「当初契約意思」) がどのように位置づけられるかという問題 (「契約規範の形態原理」の問題) について、筆者が1990年代後半から2010年にかけて10年あまりの間に執筆した論文を一書にまとめたものである。
 
現在、契約法は、フランス民法典やドイツ民法典といったヨーロッパの19世紀に編纂された諸法典が立脚する古典的概念構成から、新しい概念構成へと向かう転換期にある。契約法の新しい概念構成の特徴は、一言で言えば当初契約意思からの解放である。それは一方で、当事者の意思としての「当初契約意思」からの解放であると同時に、契約時の意思としての「当初契約意思」からの解放である。契約規範の根拠としては、上記の「当初契約意思」以外にも、強行規定はもとより任意規定も含めた法律や慣習があり、契約の客観的解釈の際に検出される裁判官の裁量が準拠している手がかりまでをも念頭に置けば、そこには多様なものが想定される。
 
それらもろもろ根拠の中で、契約法の古典的概念構成においては、「当事者意思」ないし「合意」という概念に優越的な地位が与えられている。しかしそれはどのような意味においてなのか。そこでいう「当事者意思」は上記「当初契約意思」と同じなのか、それとも何らかの意味の膨らみをもたされた概念として構造化されているのか。この点を明らかにすることが、新しい概念構成を模索する出発点においてなされなければならない作業である (他方で、筆者は <当初の意思からの解放> すなわち <現在化 (presentiation) の呪縛> からの解放についても作業を進めているが、それに関する論攷は本書には含まれていない)。
 
当初契約意思を契約規範の第一義的な根拠とする考え方、つまり古典的な「意思主義」が、「契約規範の形態原理」への問いに対する古典的概念構成における解答であったが、それは、現代社会において契約法に提起される難問の前に限界を露呈している。「契約規範の形態原理」の古典的あり方は揺らいでおり、新しい試みが様々になされている。現代の契約法学のそのような試みも、もとより、我々の学問的資産たる古典的概念構成とその中核にある意思主義を捨て去って別の道を選ぶことは許されない。しかし他方で意思主義の神話化を退け、その立論の前提を、厳しく文脈化しなくてならないこともまた当然である。本書に集められた論考は、意思主義のそのような脱神話化・文脈化のために、現代契約法が前提としている深層に筆者が下ろそうとした試掘抗である。
 

(紹介文執筆者: 法学政治学研究科・法学部 教授 森田 修 / 2017)